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公司债权人保护与市场秩序

来源:重庆公司律师   网址:http://www.lawcqgsbg.com/   时间:2016-08-25 10:08:17

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  核心内容:建立现代企业制度,债权人的利益保护无法或缺。那么如何更好地保护债权人的利益呢,希望对您有帮助。

  现代企业制度既具有内部机制合理的内涵,也包容不损害善意的公司债权人权益之义,还应含有不破坏市场秩序的内容。建立现代企业制度,必须考虑保护善意的公司债权人,这是建立社会主义市场秩序的要求。

  对善意的公司债权人的保护,我国现行法已设有若干制度,建立现代企业制度时当然应予采纳。

  (一)禁止公司不合理处分其财产,防止公司财产状况恶化制度。《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)第60条第1款规定:“董事、 经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人。”同条第3款规定:“董事、 经理不得以公司资产为本公司的股东或者为其他个人债务提供担保。”这对防止公司资产状况恶化,保障公司债权人的债权如数按期实现,具有重要意义。

  (二)设置公积金以保持公司财产状况正常制度。《公司法》第131条第3款规定:“以超过票面金额发行股票所得溢价款列入公司资本公积金。”第177条第1款前段规定:“公司分配当年税后利润时,应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金”。第179 条规定:“公司的公积金用于弥补公司的亏损,扩大公司生产经营或者转化为增加公司资本。”这会有力地保障公司债权人的债权得以实现。

  (三)公司取得自有股份制度。公司取得自有股份,是指公司直接以场内要约、场外要约或全面要约方式有偿或无偿地取得公司股东的股份。在许多情况下,公司如不能取得自有股份,就无法取得某些利益,甚至会造成重大损失,可能损害公司债权人的债权。公司若以较低价格收购自有股份,一方面可以取得一定利益,另一方面可以防止或制止公司股份大幅度下跌,造成公司资产贬值或资金筹措的困难以及公司信誉下降,从而影响公司债权人的利益。有鉴于此,有条件地允许公司取得自有股份就显得十分必要。《公司法》第149条第1款规定:“公司不得收购本公司的股票,但为减少公司资本而注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并时除外。”第2 款规定:“公司按照前款规定收购本公司的股票后必须在10日内注销该部分股份,依照法律行政法规办理登记并公告。”

  (四)公司合并提前请求清偿债务或者提供相应担保制度。《公司法》第184条第3款规定:“公司合并,……公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上至少公告三次。债权人自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自第一次公告之日起九十日内,有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。不清偿债务或者不提供相应的担保的,公司不得合并。”从文义解释的角度看,该条款含有如下内容:即使债务未到清偿期,债权人也有权在上述期限内请求公司清偿或者提供相应担保。这显然有利于公司债权人。

  (五)公司分立时提前请求公司清偿债务或者提供相应的担保制度。《公司法》第185条第2款规定:“公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上至少公告三次。债权人自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自第一次公告之日起九十日内,有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。不清偿债务或者不提供相应的担保的,公司不得分立。”其中也包含债务未到清偿期,债权人也有权要求公司予以清偿或者提供相应担保的内容。这显然侧重于保护公司债权人。

  (六)公司减少注册资本时债权人有权提前请求清偿债务制度。《公司法》第186条第2款规定:“公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上至少公告三次。债权人自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自第一次公告之日起九十日内,有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。”这同样意味着允许公司债权人提前请求清偿债务,从而实现其债权。

  (七)公司债权人定时请求公司还本付息,优先于股东享受公司盈利分配的制度。《公司法》第160条、第195条等条款确立了这一保护公司债权人的制度。

  (八)可转换公司债券制度。《公司法》第173 条规定:“发行可转换为股票的公司债券的,公司应当按照其转换办法向债券持有人换发股票,但债券持有人对转换股票或者不转换股票有选择权。”正因为公司债权人有此选择权,使得他可以视具体情况而定是否将其持有的公司债券转换为股票,从而处于有利地位。

  (九)申请公司破产优先于股东获得清偿的制度。《公司法》第195条第2款规定:“公司财产能够清偿公司债务的,分别支付清算费用、职工工资和劳动保险费用,缴纳所欠税款,清偿公司债务。”同条第3 款规定:“公司财产按前款规定清偿后的剩余财产,有限责任公司按照股东的出资比例分配,股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。”该条款及其他条款规定公司债权人优先于股东获得清偿,使公司债权人处于有利地位,侧重于保护公司债权人的合法权益。

  应当指出,上述制度基本上属于对公司债权人投资及权益的一种消极保护,或者是一种滞后的保护。事实上,一旦到公司濒临破产清算时刻,公司债权人尽管享有优先受偿权及其他优惠,但他真正能够实现的权益并不能时常得到保障。真正能够积极保护公司债权人的合法权益的制度,应是在公司的日常经营过程中,公司债权人对公司经营的制约机制,主要为股份公司债券持有人会议制度、债务和解制度、 公司重整制度。

  建立现代企业制度也应采取这三项制度,以便更好地保护公司债权人。

  股份公司债券持有人会议制度,是指公司债券持有人可通过信托合同,指定受托人,保护其在公司的日常权益。债券持有人或其受托人有权召开债券持有人会议,共同讨论与公司债权人的权益有关的重大事项。债券持有人或其受托人有权查阅公司帐目,并可以被授与对公司有关管理事务方面的表决权。这对于防止公司因经营管理不善而肇致财产状况恶化,使公司债权人的债权得以实现,具有积极的作用。

  债务和解制度,是指当公司出现破产原因时,公司债权人可以用协议方式与公司达成一项和解方案。根据该和解方案,公司债权人除可以要求公司就其应清偿债务设定担保,保证自己在公司的权益之外,债权人还可以参加公司管理,监督公司的经营与资产管理,直至公司破产原因消灭时为止。在这项制度中,公司债权人既享有优先受偿的权利,又拥有协助公司扭亏为盈的权限,使他的债权实现有了双保险的保障。

  公司重整制度,是指当股份公司的财产状况恶化,出现破产原因时,公司债权人为了避免更大的损失,可以与公司董事、持公司股份一定比例的股东一样,具有申请公司重整的资格,公司通过重建而获得再生。其直接目的在于,挽救财产状况恶化导致公司陷于困难或者已暂停营业或者有停业之虞的公司,免予解体或者破产,而获得再生。其间接目的在于,通过公司的重建再生,具有较好效益及清偿、分配能力,来保护公司债权人及股东利益,稳定社会经济秩序。公司重整,应由重整人拟订重整计划,提交关系人会议进行审议表决,并于表决及认可后由重整人据以执行完成重整工作。关系人会议,由重整债权人和股东组成,分组就重整计划进行表决,即使有少部分人反对,也不影响重整计划的通过。重整计划经法院认可后拘束公司及全部关系人。通过落实重整计划,使公司摆脱财产恶化状态,恢复正常经营,具有清偿能力,使公司债权人的债权得以实现。因而,我国法亦应借鉴这项制度适用于现代企业制度,保护公司债权人利益。

  完善诉讼机制对保护公司债权人的合法权益也是必不可少的,派生诉讼制度即为其中之一。所谓派生诉讼,是指在董事实施某些越权行为、不适行为时,由于公司董事会或股东大会对此不提起诉讼,而由一个或更多的股东为阻止董事继续实施某些不适行为或者为要求董事对公司承担法律责任而代表公司对该董事提起的诉讼。派生诉讼是美国、英国和加拿大诸国公司法上的一种诉讼制度。有的学者认为,派生诉讼还应包含这样的内容:“公司债权人因公司损害其债权行为,对公司、公司董事、经理、股东提起的诉讼。”如果这是正确的话, 派生诉讼也是保护公司债权人利益的一项制度,我国法应予承认。

  对公司债权人的保护,如果把视野放宽到整个民法领域,就有民事责任制度和债的担保制度。对此,《中华人民共和国民法通则》(以下简称为《民法通则》)、《中华人民共和国担保法》(以下简称《担保法》)均有规定。不过,民事责任制度属于事后补救,并且其实现取决于责任者的财产状况,有其缺陷;债的担保或者需要当事人之间达成协议或者由法律规定特别条件,有时尚需办理比较复杂的手续,也有其不足,而债的保全制度,即债权人的代位权和撤销权制度,集积极保障与消极保障于一身,且偏重于债权的积极保护,可对债权不能获得清偿起预防作用和补救作用,我国法应予承认。

  代位权是指债权人以自己的名义行使债务人的权利之权。当债务人享有对第三人的权利又怠于行使时,债权人可代位行使属于债务人的权利,以增加债务人的财产,从而使债权得以实现。撤销

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